在现代商业竞争中，商业秘密作为一种无形资产，对企业的竞争优势具有重要的战略意义。然而，商业秘密一旦被泄露或非法使用，将对权利人造成巨大损失。因此，在发现商业秘密侵权行为后，及时、合法地收集相关证据对维权至关重要。本文由上海锦天城（重庆）律师事务所高级合伙人李章虎律师以及团队，总结承办多起商业秘密民事案件、刑事案件经验，从电子数据取证、公证取证、委托第三方取证、文书证据、证人证言、实物取证、网络爬虫与数据分析、以及诉讼保全等八个方面，详细探讨商业秘密侵权后的主要取证方式。
1. 电子数据取证
电子数据取证是现代商业秘密保护中最重要的取证方式之一，涉及电子邮件、聊天记录、硬盘数据、服务器日志等多种信息。随着网络技术的广泛应用，商业秘密的泄露往往通过电子化方式进行，因而电子数据成为直接证明商业秘密被侵犯的有力证据。
例如，权利人可以通过提取商业往来邮件、内部沟通记录等数据来还原信息泄露的经过。邮件和聊天记录中通常会保留泄密行为的证据，如泄露者与外部接触的时间、内容等。尤其是通过具有法律资质的数据恢复公司取证，确保获取证据的合法性和连续性。数据恢复公司还可以提取计算机硬盘和服务器的访问日志，以展示涉及商业秘密的文件下载、删除和访问的详细信息。
在进行电子数据取证时，权利人还需保存设备的访问记录，以便证明哪些人员或外部用户接触过涉密信息。电子数据取证需保证其合法性，权利人不可随意提取对方的硬盘、服务器等电子设备数据，否则可能面临法律风险。因此，建议通过公证或者专业的第三方取证机构获取该类数据，确保证据的完整性和法律效力。
2. 公证取证
公证取证是一种高度可靠的取证方式，尤其适用于现场取证、电子证据存证等。商业秘密侵权行为可能发生在竞争对手的生产场所、办公地点等地。权利人可以申请公证人员随行记录，通过拍照、录像等手段获得现场证据。公证员在场情况下所获取的证据被视为具有较高的证明力。
例如，权利人可以申请公证人员对竞争对手的产品进行实物公证，证明该产品包含了权利人的商业秘密内容。在与侵权方交涉过程中，还可以通过录音录像形式进行取证，并邀请公证员到场以增强证据效力。此外，公证取证还可以用于电子证据的保全。权利人可以通过公证对电子邮件、聊天记录进行存证，确保数据的真实性和合法性，为后续诉讼提供强有力的支撑。
通过公证获得的证据因其可靠性强，具有很高的法律效力。特别是在诉讼中，具有公证认证的证据可以减少举证负担，避免侵权人质疑证据来源。同时，现场公证、电子存证等方式均能避免对方篡改数据，确保证据的原始性和完整性。
3. 委托第三方机构取证
在商业秘密保护领域，权利人也可以选择委托专业的第三方取证机构进行调查和取证。专业取证机构通常具备技术优势和丰富的经验，可以帮助权利人收集高效、合法的证据，并保障证据的客观性。
第三方取证机构能够为权利人提供一系列服务，包括数据恢复、电子数据分析、现场勘验等。它们可以运用技术手段，从数据库、硬盘中提取与商业秘密相关的文件或数据记录，同时保证数据的完整性和连续性。尤其是在需要通过技术手段从网络或设备中获取侵权证据时，第三方机构的作用尤为重要。
此外，专业机构还会出具详细的取证报告，以证实取证过程的合法性与客观性，确保在法律诉讼中的举证效果。这种取证方式在诉讼中较具说服力，特别是在数据分析、信息恢复等方面具有独特的优势，有效减少权利人的取证成本和技术难度。
4. 文书证据
文书证据是证明商业秘密被侵权的传统方式，包括合同、保密协议、竞业禁止协议等书面文件。这些文件中通常载明权利人和员工、合作方之间的权利义务关系，以及在接触商业秘密时的保密条款，是证明对方承担保密责任的关键证据。
权利人可以通过保留签署的保密协议等文件，证明信息被泄露者负有保密义务。例如，员工签署的竞业禁止协议可以证明，员工在离职后的特定期限内不得将商业秘密泄露给竞争对手。此外，内部的工作记录、研发资料、技术流程等文档也可作为证明商业秘密的凭证。
通过文书证据，权利人可以证明商业秘密的具体内容和保密措施，进而在诉讼中主张权利。特别是在争议较大的案件中，完整、规范的文书证据对诉讼结果的影响至关重要。
5. 证人证言
证人证言在商业秘密侵权取证中也具有一定的证明力。权利人可以邀请相关知情人员作为证人，描述泄密过程和泄密人的行为。证人证言不仅有助于还原商业秘密被侵犯的情景，还能对其他证据形成补充，增强整体证据链的严密性。
例如，权利人可以邀请前员工、合作伙伴等了解商业秘密细节的人员出庭作证，详细描述侵权人的具体行为或泄密经过。然而，证人证言的使用需谨慎。证人的陈述内容应具有逻辑性和连续性，且应避免证人因利益关系而作出虚假陈述，以免影响证言的效力。
证人证言作为补充性证据，可有效配合其他证据，进一步增强权利人的诉讼效果。特别是对于隐蔽性较强的侵权行为，证人证言可以成为诉讼成功的重要推动力。
6. 实物取证
实物取证是证明商业秘密侵权的重要手段之一，特别适用于证明商业秘密被直接应用于竞争对手的产品或服务中。权利人可以将竞争对手的产品作为证据提交，并通过技术对比等方式，证明该产品中包含了自己的商业秘密。
例如，如果某技术方案被非法使用，权利人可以通过购买竞争对手的产品进行技术分析，证明产品中应用了商业秘密的关键技术。通过保存该产品的发票、包装等，还可以进一步证明产品的来源，从而构成侵权的完整证据链。
实物证据在诉讼中直观性较强，易于让法官认定事实。同时，产品样品、发票等可以有效支撑权利人的诉求，是商业秘密诉讼中常用的取证方式之一。
7. 网络爬虫与数据分析
网络爬虫和数据分析可以在合法范围内帮助权利人收集竞争对手的公开信息，探查其是否存在侵权行为。通过对竞争对手的产品信息、宣传资料等进行数据分析，权利人可以发现对方可能使用了自身的商业秘密技术或方案。
需要注意的是，网络爬虫取证必须在合法合规的前提下进行，权利人不可擅自侵入对方的服务器或非法获取敏感数据。此外，网络取证也需要通过合法手段存证，确保获取的信息在法庭上能够被采信。
8. 诉讼保全
诉讼保全是一种在诉讼前申请法院保存证据的法律手段，适用于存在证据被转移或销毁风险的情况。权利人可以在提起诉讼前，向法院申请诉讼保全，如冻结对方的设备、产品等，以便在现场提取侵权证据。
诉讼保全可以有效避免侵权人销毁证据，同时通过法律程序获取的证据具有较高的公信力。在商业秘密诉讼中，诉讼保全有助于权利人快速锁定证据，确保侵权行为得到有效打击。
综上所述
商业秘密侵权后的取证方式多样化，权利人可根据实际情况灵活选择不同的取证方法。在取证过程中，权利人需特别关注证据的合法性和完整性，以确保在法律诉讼中的有效性。通过电子数据、公证、文书、实物等多方取证手段的配合，权利人可以构建稳固的证据链，有效捍卫商业秘密权利。
